我被邀请开始讨论 David Kretzmer 教授关于比例的新文章。过去 20 年,无论是在学术上还是在之前的非政府组织工作中,我都受益于 David 的智慧,因此,我再次非常享受阅读他的作品,这并不奇怪。我特别感谢被邀请参加这次讨论,因为他的最新文章包含许多发人深省的观点,我们可能只是开始触及这些观点的表面(我建议您阅读文章本身!)。考虑到这种讨论的篇幅有限,我将只关注与文章中多次出现的两个问题相关的几点。
报复/威慑。
安理会和其他地方就宪章时代后所谓的报复行为展开了辩论,,相称性似乎是讨论的核心,但有时似乎法律标准被颠倒过来——首先是政治决定,是谴责还是接受该行为;如果谴责,那么它就被称为报复,因此本质上是非法的,但如果接受,那么它就被视为自卫。如果它被称为报复,那么事后更有可能被宣布为不相称。
过去许多被谴责为报复的案件都涉及针对武装团体的行动。现在转向接受对武装团体的自卫,可能为各国提供了过去可能不会接受的潜在理由。
国家似乎仍在采取报复/威慑行为,这一事实是否可以被接受为一种防御性报复行为的正当理由,还是国家坚持将这种行为描述为自卫而不是报复,这一事实是否比这一事实更重要?与酷刑等其他领域一样,国家这样做 荷兰资源 的事实并不能支持其合法性;我们认为具有决定性作用的行为不是酷刑本身,而是国家认为酷刑是非法的,并试图用其他名称来为其行为辩护。报复和自卫也是一样吗?
本文区分了威慑(影响动机)和预防(影响能力)。我想知道这是否与战争法更相关,而不是与战争法相关。旨在损害士气/动机的攻击问题长期以来一直是战争法争论的主题,特别是在合法军事目标的定义方面。部分原因是战争法评估通常与“对军事行动的有效贡献”和“明确”或“具体和直接”的军事优势有关。因此,影响动机通常不属于这些标准。
如果我们到了敌人正在策划下一次攻击的阶段,而这满足了诉诸自卫的权利,那么诉诸战争法测试是否需要区分威慑和预防?尽管采用不同的方法,但它们都涉及为同一“目的”采取军事行动——确保对方不会继续攻击。目标是否合法将由战时法规则来判断。这让我想到了下一个要讨论的问题:
战争法比例原则与战争中法比例原则的关系。
这篇文章中出现了各种情况,我们对它的理解对我们如何看待比例原则有许多影响。David Kretzmer 的文章指出,战争法和战争法比例原则必须分开,因为在某些情况下,措施可能符合战争法比例原则,但使用武力不符合战争法比例原则。这是一个重要的观点,但我想知道,当应用于这一情景的反面镜像时,它们之间的区别是否同样明显——即,如果攻击在战争法下是不成比例的,是否会产生战争法影响?有人可能会说,违反战争法而发动的冲突本质上就不符合战争法的要求。当然,这种论点可能会忽略单一行为和整体冲突之间的区别,但在战争法被系统性违反且不仅限于例外违反的情况下,这种论点可能具有可信度。更重要的是,“诉诸战争法”与“战时法”的关系引发了一系列问题,如下:
一旦冲突开始,战争权利比例原则是否仍然适用?